走私钢琴的琴键材质为象牙，构成何罪？

        被告单位A公司于2008年10月22日成立，主要从事乐器及其配件的零售、批发、进出口等业务。公司法定代表人及实际经营人为司某。被告人甲2014年12月担任公司监事，系A公司直接负责的主管人员。2010年5月15日由司某决定，收购象牙键皮古钢琴20台。2011年1月5日，A公司将前述中1台P牌象牙键皮管风琴对外出售于顾某，后顾某又委托A公司代为销售。2018年7月7日，A公司将1台K牌象牙键皮钢琴出售给许某。2021年6月29日，侦查机关在A公司现场查获包括顾某寄售在内钢琴20台。同年9月23日，A公司向侦查机关上交3包象牙键皮。
        上述现场查获的20台古钢琴拆除的键皮、A公司上交3包键皮及出售予许某钢琴上拆除键皮经司法鉴定，均为现生象牙制品（源于亚洲象和非洲象的象牙），净重共计5,308g。经上海市A中心认定，上述象牙制品的价值合计221,168.44元。
      

      争议焦点：走私钢琴的琴键材质为象牙，构成何罪？

张严锋走私犯罪辩护律师团队提示：
一、相关条文
1.我国《中华人民共和国濒危野生动植物进出口管理条例》明确规定　禁止进口或者出口公约禁止以商业贸易为目的进出口的濒危野生动植物及其产品，因科学研究、驯养繁殖、人工培育、文化交流等特殊情况，需要进口或者出口的，应当经国务院野生动植物主管部门批准；按照有关规定由国务院批准的，应当报经国务院批准。
2.　《国家林业局、公安部关于森林和陆生野生动物刑事案件管辖及立案标准》第九条规定：非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危陆生野生动物制品的，应当立案；制品价值在10万元以上或者非法获利5万元以上的，为重大案件；制品价值在20万元以上或非法获利10万元以上的，为特别重大案件。
3.《刑法》第一百五十一条第二款规定，走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属或者国家禁止进出口的珍贵动物及其制品的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处没收财产；情节较轻的，处五年以下有期徒刑，并处罚金。
4.《刑法》 第三百四十一条规定，非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

二、争议焦点解析
        本案中，被告单位A公司的辩护人提出涉案象牙键皮系钢琴附着物，应根据海关目录归类法归为钢琴而非象牙制品。我们认为，象牙键皮与象牙的原生态不同，其系通过切割、打磨等方法将象牙加工制作成钢琴键皮的形状，属于在原生象牙基础上的加工行为，其加工成品或半成品都为制品，而象牙作为具有极高经济价值的现生象身体部位之一，其制品属于珍贵、濒危野生动物制品。因此，本案被告单位A公司构成危害珍贵、濒危野生动物罪。
         由此引申，假如走私进口二手钢琴的琴键皮材质为象牙，会涉嫌何罪呢？
         象牙及其制品属于《濒危野生动植物种国际贸易公约》（CITES）附录Ⅰ的保护物种，根据CITES公约和我国相关法律规定，进出口濒危野生动植物及其产品的，必须取得国家濒危物种进出口管理机构核发的允许进出口证明书。是否构成刑事犯罪，取决于象牙琴键价值的高低。     
        首先从数量上进行认定，根据国家林业局2001年发布的《象牙价值核定通知》，一根未加工象牙的价值为25万元；由整根象牙雕刻而成的一件象牙制品，应视为一根象牙；由一根象牙切割成数段象牙块或雕刻成数件象牙制品的，其总合也应视为一根象牙。
        其次对于无法确定是否属于一根象牙切割或者雕刻成的象牙块或象牙制品的，应根据其重量来核定，单价为41667元/千克。
        据此，根据一台钢琴上象牙琴键的重量来核算价值。若象牙琴键的价值超过了2万元的起刑点，有可能被追究刑事责任，构成走私珍贵动物、珍贵动物制品罪；

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